企业法律顾问必要性及案例浅谈

                                                                        浙江婺博律师事务所  朱建忠律师  （转载请注明作者信息）

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          现在还有很多企业老板在疑虑自己的企业要不要找个律师，他们这样考虑问题：我一个律师一年要多花费一笔开销，这笔钱我要是用于投资或者够买原材料，就可以多一份利润，利润再投入投资，又产生更多的利润......  

        我不能说这样的思维是错误的，但是这样的思维必须建立在“稳健的经营”的基础之上，尽管现在看有的企业或者行业利润很高，底子很厚，但是如果不能“稳健经营”，今天看到的“大厦”，明天就有可能是成为“废墟”。

    而稳健从何而来？个人认为至少应该在财务行为和民事行为的法律风险上实现稳健。财务不稳健，企业就会面临资金紧张，甚至资金断裂；民事行为的法律风险控制的不稳健，同样会给企业带来巨大损失甚至是灭顶之灾。

    很多企业老板在财务上非常看重，但是在后者上，总是麻痹大意，有的甚至感觉自己做生意那么多年了，什么事都见过了，确信自己能驾驭一切，这种过于自信的性格，往往会给企业带来巨大的风险和灾难，接下来我就举几个办理过的案子给大家。

（注：以下案例曾经是真实案例，但为了保护当事人隐私和利益，可能会有部分串改）

案例一（被人下套）

       某房地产开发企业（简称甲）建设资金紧张，期房又卖不动的情况下，为了筹资给工程承建方（简称乙），在乙方的提议下，决定与乙方共同利用假按揭的方式从银行套取按揭贷款，双方口头商议：由乙方找来乙方单位下的8名职工，与甲方签订房屋买卖合同，然后以该8名职工的名义去银行办理按揭贷款合同，发放贷款用于工程建造款支付给乙方。同时，8名员工再与甲方控制的第三人私下分别签订一份房屋代买协议，确认房屋为第三人委托代买，产权也归第三人所有，银行债务也由第三人负责承担，在第三人要求处理时，承诺全力配合。

       在签订代买协议的时候由于需要8名员工签字盖手印，而8名员工有的在出差，于是甲方接受乙方建议将协议让乙方带回签好后一起送往甲方。之后，甲方顺利获得银行贷款用于支付乙方工程款和周转。

        但在工程验收时，甲乙双方就工程款和签单数额发生争议，但乙方不向人民法院起诉要求甲方支付争议款项，而指示8名员工不配合转让房屋所有权（此时房价已经大涨），甲方无奈起诉，在法庭上出示了代购协议，乙方就签字真实性提出异议，后经鉴定，签字果非本人所签。于是，案件进入对甲方及其不利的局面，最后甲方损失巨大。

       评析：该事件看似企业的经营活动，但涉及到一系列的法律关系的处理，如甲企业能早一步聘请律师并和律师经常沟通，至少能得到以下分析，从而就很有可能避免巨额经济损失：

1、假按揭签订的合同不但侵犯公共利益，而且侵犯第三人利益、也是以合同方式实现非法目的，因此，属于无效合同。

2、可能会涉及刑事责任。

3、乙方与甲方既有合作关系，又是利益的冲突体，因此，与乙方工作人员签订这样的无效合同，本身是非常不理智的行为，就算要办假按揭，也不能和乙方合谋。（当然，这个话写写罢了，现实里律师业不能教您怎么去犯法）

4、签订任何合同，必须要有严格的程序，涉及到个人签名盖章的，必须要本人亲自到场，并按照一定程序进行。

      从该案中，你也可以发现，作为乙方就该事件是早有预谋，说白了，是一个陷阱，通过一系列的设计和预谋，实现了其从被动到主动的转换。（三国里这叫偷梁换柱，也叫瞒天过海）

案例二（下套给别人）

       某房地产公司（甲）开发某别墅区，，根据涉及方案需要采购了一大批灯具，招标文件要求W品牌灯具，但是后经过市场了解，W品牌的灯具价格远超预算，于是，便与中标方（乙）签订合同时放弃了对W品牌的要求，只在口头说了一句：效果一定要做好哦。后因经验不足，发现采购的灯具数量过多，存在极大的浪费，于是便动起退货主意，但退货需要理由，请教律师，律师现场发现此批灯具无品牌标识，而且乙方会根据甲方要求贴牌。于是，发生以下事件：

   1、甲方口头告知乙方工程负责人员，公司上级领导来视察过了，看到灯具都无牌子不合适，你们帖个牌子吧，其他牌子就不要帖了，就帖W牌。

   2、乙方按照要求贴上W牌。

   3、时隔2个月，甲方找到乙方几处工程缺陷，然后召集乙方工程经理开会，会议标题为：关于W牌灯具的几个改进意见，会议记录是甲方工作人员，但是署名有乙方经理。

   4、乙方在支取第三笔工程款的时候，甲方顺便提出：能不能提供一个W牌的品牌证书什么的，一个以后我们卖房子的时候也好卖一点，再一个，我们内部做账也好做漂亮一点，乙方当然提供不出来，于是甲方说，那就提供一个你们单位出具的证明也一样的。乙方为了顺利拿到工程款，就以单位名义出具了相关证明文书。

   5、时隔1个月，甲公司以乙方毁约提供仿牌灯具为由，拒付余款，并要求退货，甚至赔偿损失。乙方全面清楚了，但太晚了，最后不得不做出巨大让步和牺牲。

       评析：本案中，乙公司为了快速扩张自己的业务，在法律行为上缺少专业律师扶持，在相对强势的房地产公司的利诱下步步走入陷阱。如果乙方有律师，其一定能从以下方面给出意见，从而有可能避免处于不利后果：

   1、合同之签订，必须对灯具的品牌做出约定，如对方不要求品牌的，则必须就该事项在合同中予以明确

   2、提供贴牌侵犯的是第三人权利，可能会给自己带来极大的风险，也可能成为他人的把柄，所以不应当列入合同义务，可以考虑由第三方与甲方签订贴牌服务的合同。（当然，也也有其他更好的方式）

  3、公司证明文件必须要就事实和可能发生的法律风险进行评估，应当慎重出具。 

案例三（随心签订合同）

        某设备公司（甲）预购买1000台潜水电机，与某电机公司（乙）签订合同，合同是甲方办公司起草，合同约定部分条款:"如电机损坏发回修理的，按照电机百分之50价款赔偿”；“案件管辖由XXX地管辖”，结果，1000台电机运到后不久，甲方发现所有电机材质均未按照合同约定制造，不能实现合同目的，不得不送回乙方重做或者退货，但就赔偿问题双方无法达成一致。于是，甲在本地起诉，要求乙方按照要求赔偿电机总款百分之50，此时，发现合同约定的XXX地有多家法院，乙方提出管辖异议，认为约定不明确的约定应当视为未约定，于是甲方又不得已向乙方所在地提起诉讼，但乙方提出反驳的意见是：合同约定的是：电机损坏发回修理的，现在电机都还是新的，损坏是有一个变化的，是从好到坏的一个变化，现在什么变化都没有发生，不存在损坏一说，因此，应当视为约定条件未成就，请求人民法院驳回诉讼请求，此时，合同字面表达的意思存在较大争议，而甲方也不能继续举证真实意思是什么，最后导致不利法律后果。（不过本案最后经过努力，还是得到了部分支持）

        评析：办企业的对外签订合同，如果能让律师审查一下，哪怕是最简单的看上几分钟，都能避免一些低级错误，当问题出来后，再考虑让律师去解决问题，一个成本高昂不说，还不一定能解决的了。

        案例很多，有的是企业被内部员工搞了，有的是被自己的高管搞了，有的是......不一一介绍了。总之，稳健投资是我个人对企业经营的理解，当然，我说的稳健经营与高速发展不是矛盾的，如果有机会，在风险可控范围内，迅速发展有什么不好呢？

您的企业如果有以下情形之一，建议你考虑聘请一位甚至多位律师：

1、交易量比较大；

2、交易频繁，总量较大；

3、涉及多方利益；

4、员工众多或者企业庞大；

5、新兴行业，高新产业;

6 、经常性签定法律性文件。

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